Обязательная вакцинация вообще законна? И что будет, если отказаться от прививки? Отвечают специалисты по медицинскому праву

Отказ от вакцины и медотвод: эксперты рассказали, что делать при обязательной вакцинации

До 15 июля руководители московских организаций, сотрудники которых должны сделать прививку от коронавируса, обязаны обеспечить введение первого компонента вакцины для не менее 60% работников. Это требование вызывает у работодателей ряд вопросов. Оперштаб Москвы и руководитель столичного управления Роспотребнадзора дали РИАМО соответствующие разъяснения.

Кого коснется обязательная вакцинация

Ранее из-за ухудшающейся эпидемиологической ситуации главный государственный санитарный врач Москвы Елена Андреева подписала постановление об обязательной вакцинации отдельных групп граждан, а позже мэр столицы Сергей Собянин утвердил соответствующий указ.

Обязательной вакцинации подлежат работники здравоохранения, образования, культуры и соцзащиты, торговли, салонов красоты, фитнес-клубов, бассейнов, химчисток, общепита, организаций почтовой связи, многофункциональных центров, общественного транспорта и такси. Вакцинироваться нужно будет и работникам ЖКХ, энергетики, а также специалистам развлекательных и спортивных мероприятий, работникам детских игровых комнат, лагерей и других сфер.

При этом стоит отметить, что существуют сферы, в которых высок уровень эпидемиологических контактов, то есть работники таких организаций могут активно участвовать в распространении вируса. Эти сферы в своем постановлении определил главный санитарный врач Москвы. В частности, к ним относится сфера торговли, в том числе оптовая и дистанционная. В них так или иначе сотрудники контактируют с конечным потребителем в момент получения товара. К вакцинации сотрудников, занятых в торговле, нужно подойти с особым вниманием.

Что касается транспорта, под действие постановления попадают общественный транспорт и такси. В них может быть активный контакт работников с пассажирами.

До 15 июля руководители организаций, указанных выше, должны обеспечить для не менее 60% своих сотрудников введение первого компонента вакцины, а до 15 августа — второго.

Обязательная вакцинация в Московском регионе: можно ли отказаться и что за это будет>>

Законодательные основания для вакцинации сотрудников

Сергей Шинов

Согласно требованиям федерального законодательства, работодатели в сложный эпидемиологический период обязаны проводить профилактические мероприятия. К ним относится и вакцинация, которая должна предупредить возникновение и распространение инфекционных заболеваний.

Поэтому руководители организаций обязаны организовать вакцинацию сотрудников от COVID-19 в сроки, установленные главным государственным санитарным врачом Москвы.

При этом в условиях пандемии работодатель должен обеспечить безопасные условия труда, а именно проводить санитарно-противоэпидемические и другие мероприятия, направленные на предотвращение возникновения и распространения инфекционных заболеваний, а также их ликвидацию.

Российские вакцины от коронавируса: в чем отличия>>

Кто должен входить в 60% вакцинированных

© РИАМО, Пелагия Тихонова

Вакцинированными сотрудниками считаются те, кто поставил одну из трех зарегистрированных в стране вакцин от коронавируса. Количество таких работников должно составлять 60% от общего числа сотрудников компании. В остальные 40% войдут переболевшие, работники с временными медотводами и другие сотрудники на усмотрение организации.

Количество сотрудников, подлежащих вакцинации, нужно рассчитывать только из числа граждан, работающих в Москве, включая удаленных работников. Людей, работающих в региональных подразделениях, при расчете учитывать не нужно.

Международный паспорт вакцинации от Covid‑19: как получить в Москве>>

Медицинский отвод

© РИАМО, Пелагия Тихонова

Перечень заболеваний и состояний для медотвода от вакцинации весьма небольшой. Временно отложить введение вакцины следует при острых инфекционных заболеваниях, обострении серьезных хронических заболеваний, а также при жизнеугрожающих и неотложных состояниях. Основанием для медотвода также является беременность и перенесенная менее полугода назад коронавирусная инфекция. А вот само наличие антител не является противопоказанием к вакцинации.

Предоставлять справку о наличии медотвода в правительство Москвы или Роспотребнадзор не нужно. Специалисты автоматически сверят данные о вакцинированных работниках с ЕМИАС и государственной информационной системой Минздрава России. Но сами работники должны сообщить своему руководству о медотводе, перенесенной болезни или других причинах отказа от прививки.

Заразность привитых и бесплодие: доверять ли мифам о вакцинации от Covid‑19>>

Как осуществляется вакцинация

Выбирать вакцину следует по медицинским показаниям. Работодатель может организовать вакцинацию на рабочих местах, но для этого руководству компании следует договориться о выездной вакцинации непосредственно с медицинской организацией. Сейчас такие услуги предоставляют федеральные и частные клиники. Сотрудники городских медучреждений на вакцинацию не выезжают.

В опершатабе напомнили, что сейчас в Москве открыты 100 пунктов вакцинации на базе городских поликлиник. В павильонах «Здоровая Москва» граждан также прививают, они работают до последнего посетителя. Кроме того, сделать прививку можно в торговых центрах и популярных общественных пространствах. Вакцинироваться можно как по записи, так и без нее в рамках живой очереди. Ряд частных организаций также проводят вакцинацию населения.

Перед прививкой не обязательно проходить тестирование на наличие антител. Прежде чем человека привьют, его осмотрит врач. Дополнительных обследований проводить не будут.

Подтверждает статус вакцинированного исключительно электронный сертификат. Однако привитые, как и другие сотрудники, все равно должны будут носить маски и перчатки на рабочих местах.

Прививка и ее «спецэффекты»: как сотрудница РИАМО вакцинировалась от коронавируса>>

Отказ от вакцинации

Согласно п. 6 ч. 1 ст. 51 Федерального закона № 52-ФЗ, при угрозе возникновения и распространения инфекционных заболеваний, представляющих опасность для окружающих, главный государственный санитарный врач субъекта РФ выносит постановление о проведении профилактических прививок по эпидпоказаниям. В документе определяют группы граждан, которые обязаны пройти вакцинацию, и сферы с высоким риском распространения заболеваний. Требование о проведении профилактических прививок в период эпиднеблагополучия распространяется только на группы граждан и сферы, указанные в постановлении главного государственного врача субъекта.

Граждане, занесенные в перечень, могут отказаться от прививок. В этом случае работодатель должен отстранить их от работы на период эпидемиологического неблагополучия. Соответствующая позиция отражена в письме Роспотребнадзора от 01.03.2021 № 02/3835-2021-32. В этот период заработную плату работнику не начисляют. Вместе с тем время отсутствия сотрудника на работе не включают в стаж и не учитывают при расчете отпусков.

Работодатель может предложить сотруднику перейти на удаленный режим работы, но этот вопрос должен решаться индивидуально — законом такие гарантии не предусмотрены.

Если работник отказывается оформлять письменный отказ от проведения прививки, работодателю необходимо составить соответствующий акт.

COVID‑лотереи: как получить квартиру или машину за прививку от коронавируса>>

Контроль за исполнением постановления

Чтобы подтвердить выполнение требований главного санитарного врача Москвы, работодатели с 1 по 15 июля должны предоставить информацию о вакцинированных сотрудниках в личном кабинете юридического лица или индивидуального предпринимателя на официальном сайте мэра или правительства Москвы. Переданную информацию сопоставят с данными в ЕМИАС и государственной информационной системе Минздрава. При выявлении несоответствий информацию передадут в московское управление Роспотребнадзора.

Исходя из ч. 2, 3 ст. 6.3 КоАП РФ, если работодатель предоставит неверную информацию или не передаст ее вовсе, он может получить административный штраф, или же работу компании приостановят на срок до 90 суток. Учитывая неблагоприятную эпидемиологическую ситуацию, при отправке материалов в суд Роспотребнадзор будет настаивать на приостановлении деятельности таких организаций.

Можно ли совмещать прививки от гриппа и коронавируса: советы врачей>>

Где вакцинироваться иностранцам и мигрантам

Сейчас идет организационная работа по развертыванию прививочных пунктов для иностранных граждан. После того, как правительство РФ примет решение о введении вакцин иностранным гражданам, в Москве заработают пункты платной вакцинации для иностранцев, работающих в сферах, указанных в постановлении главного санитарного врача.

?

Сергей Слесарев

Эксперт центра правового содействия законотворчеству «Общественная Дума»

специально для ГАРАНТ.РУ

Сегодня о вакцинации говорят часто. В основном бои идут вокруг пользы или вреда прививок, то есть сугубо в медицинской плоскости. Однако у вопроса есть и юридический аспект. Недавно один знакомый работодатель рассказал, что после очередной проверки его оштрафовали за… отсутствие профилактических прививок от гриппа и ревакцинации от кори у персонала. Штраф был не очень высоким — в пределах 30 тыс. руб., но неожиданным. Анализ судебной практики показал, что за последние пять лет назначение подобных штрафов стало нормой. Разберемся, действительно ли работодатель обязан отслеживать «прививки» у работников, и, если да, то в каком случае?

Прививаться не обязан, но пройти вакцинацию должен?

Возможно, вы спросите, а какая связь между вакцинаций и работодателем — разве это не право каждого человека самому решать делать ему прививку или нет?

И будете правы, поскольку п. 1 ст. 5 Федерального закона от 17 сентября 1998 г. № 157-ФЗ «Об иммунопрофилактике инфекционных болезней» предусмотрено право гражданина на отказ от профилактических прививок. Никто не вправе заставить человека делать прививку от гриппа, кори или иной болезни. О какой ответственности для работодателя в этом случае может идти речь?

Возможно, таким вопросом задавались и в ЗАО «Москва-Макдоналдс» после получения предписания Роспотребнадзора, который требовал от общества соблюдения санитарных норм и проведения вакцинации сотрудников. В ходе проверки было выявлено свыше 30 работников, у которых отсутствовали сведения о проведении иммунизации против кори и дифтерии, что и требовалось «исправить». Общество обратилось в арбитражный суд, оспаривая предписание, но суд встал на сторону контролирующего органа (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 марта 2015 г. № 09АП-3737/2015 по делу № А40-151960/14).

Действительно, работники, как и любые другие граждане, вправе отказаться от проведения вакцинации, но, с другой стороны, законом на юридические лица и ИП при осуществлении предпринимательской деятельности, эксплуатации зданий, сооружений, оказании услуг и выполнении работ возложена обязанность соблюдения санитарных норм. Работодатели обязаны обеспечивать безопасные для работников условия труда (ст. 22, ст. 212 Трудового кодекса), оказывать услуги, проводить работы и производить продукцию, безопасные для потребителей и иных лиц (ст. 11, ст. 24, ст. 32 Федерального закона от 30 марта 1999 г. № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения»).

А это невозможно без вовлечения работодателя в проведение санитарно-противоэпидемиологических (профилактических) мероприятий с целью предотвращения массовой заболеваемости инфекционными болезнями, которые могут причинить значительный вред здоровью и жизни граждан. Потому на юридические лица и ИП возложена обязанность разрабатывать и проводить названные мероприятия, включающие в себя и проведение вакцинации как составной части иммунопрофилактики инфекционных болезней (ст. 1 Федерального закона от 17 сентября 1998 № 157-ФЗ «Об иммунопрофилактике инфекционных болезней», ст. 1 Федерального закона от 30 марта 1999 г. № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения»).

Так наличие или отсутствие прививки из «личного пространства» работника превращается в проблему и заботу для работодателя, который должен отследить прохождение работником вакцинации. Если сотрудник такого работодателя находится в зоне риска заражения опасным заболеванием из-за отказа вакцинации, то под угрозу ставится жизнь и здоровье других работников (что создает опасные условия труда), клиентов и третьих лиц, которые могут быть связаны с работодателем, под сомнение ставится и качество производимой им продукции, услуг или работ.

И тут перед нами сразу встает дилемма — с одной стороны прививка дело добровольное и гражданин вправе отказаться от вакцинации, с другой — работодатель обязан принимать участие в иммунопрофилактике инфекционных заболеваний, которая невозможна в полной мере без проведения вакцинации сотрудников. Означает ли это, что работника необходимо принудить к вакцинации?

Нежелание не освобождает от вакцинации или все ли работники обязаны делать прививки?

Прежде всего, стоит отметить, что все-таки далеко не каждый работодатель должен отслеживать прохождение вакцинации у работников, поскольку не все виды деятельности связаны с риском возникновения и распространения инфекционных заболеваний, и не все работники попадают «под действие» вакцинации.

На законодательном уровне устанавливается перечень работ и категории работников, которые подлежат профилактической вакцинации. Поэтому работодателям рекомендуется периодически отслеживать изменения в соответствующих нормативных правовых актах. Речь идет, прежде всего, о:

а) перечне работ, выполнение которых связано с высоким риском заболевания инфекционными болезнями и требует обязательного проведения профилактических прививок, который установлен Постановлением Правительства РФ от 15 июля 1999 г. № 825;

б) национальном календаре профилактических прививок и календаре прививок по эпидемическим показаниям (Приказ Минздрава России от 21 марта 2014 г. № 125н).

Данные НПА дополняют друг друга, поскольку перечень не уточняет какие конкретно виды прививок должны быть у работников, а лишь указывает в каком случае проведение вакцинации обязательно. При этом некоторые виды работ «попадают под прививки» только в том случае, когда проводятся на территории, неблагополучной по инфекциям, общим для человека и животных, или перерабатывается продукция из такой зоны. Границы такой зоны могут меняться в зависимости от эпидемиологической ситуации и выявления очагов заболевания (например, клещевого вирусного энцефалита, сибирской язвы и т.п., см. для примера, СП 3.1.7.2629-10. Профилактика сибирской язвы. Санитарно-эпидемиологические правила).

К таким отнесены, например, работы:

а) по лесозаготовке, расчистке и благоустройству леса, зон оздоровления и отдыха населения;

б) в организациях по заготовке, хранению, обработке сырья и продуктов животноводства, полученных из хозяйств, неблагополучных по инфекциям, а также по заготовке, хранению и переработке сельскохозяйственной продукции на территориях, неблагополучных по инфекциям;

в) сельскохозяйственные, строительные и другие работы по выемке и перемещению грунта, заготовительные, промысловые, геологические, изыскательские, экспедиционные, дератизационные и дезинсекционные работы и др.

Другие виды работ попадают под вакцинацию независимо от территории их осуществления. Например, работы:

а) по отлову и содержанию безнадзорных животных;

б) по обслуживанию канализационных сооружений, оборудования и сетей;

в) с больными инфекционными заболеваниями;

г) в организациях, осуществляющих образовательную деятельность и др.

Календарь прививок, в отличие от перечня, конкретно указывает какой вид прививки должен быть у определенной категории работников. Национальный календарь профилактических прививок — общий, касается определенной категории работников независимо от территории проживания. Календарь прививок по эпидемическим показаниям устанавливает виды прививок, которые делаются работникам, в зависимости от территории осуществления работ; или, если работа связана с повышенным риском заражения конкретным заболеванием.

Так, например, «общими» являются прививки против гриппа и кори.

Вакцинации против гриппа, подлежат работники:

а) образовательных и медицинских организаций;

б) транспорта и коммунальной сферы.

Вакцинации и ревакцинации от кори работники:

а) образовательных и медицинских организаций;

б) транспорта и коммунальной сферы;

в) занятые в торговле, социальной сфере;

г) работающие вахтовым методом;

д) а также сотрудники государственных контрольных органов в пунктах пропуска через государственную границу РФ.

Вакцинация и ревакцинация против кори проводится только в случае, если работник не болел ранее корью, не прививался, прививался однократно, или у работника нет сведений о проведении иммунизации.

Календарь прививок по эпидемическим показаниям устанавливает виды прививок в зависимости от территории проведения работ и категории работ (есть ли риск заражения конкретным заболеванием).

Так, прививка от клещевого вирусного энцефалита, а также туляремии, делается лицам, которые работают на неблагополучной по энцефалиту или туляремии территории, и заняты на:

а) строительных и сельскохозяйственных работах;

б) работах по выемке и перемещению грунта;

в) лесозаготовительных работах и работах по благоустройству зон оздоровления и отдыха населения и др.

Против бешенства прививаются ветеринары, егеря, лесники, работники, выполняющие работы по содержанию животных.

Против вирусного гепатита А — медицинские работники, работники сферы обслуживания населения, занятые на предприятиях пищевой промышленности, а также обслуживающие водопроводные и канализационные сооружения, оборудование и сети.

Игнорирование работодателем прививок по эпидемическим показаниям может послужить основанием для привлечения к административной ответственности (Решение Арбитражного суда Свердловской области от 14 июля 2014 г. по делу № А60-16173/2014), хотя встречается и иная практика, когда, например, суд посчитал, что вопрос вакцинации против туляремии, был отнесен строго к компетенции органов здравоохранения при вспышке заболевания (Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21 марта 2014 № 08АП-741/2014 по делу № А75-9289/2013).

Между тем при любом раскладе судебной практики (а все зависит от конкретных обстоятельств в деле), работодатель может оказаться в зоне риска привлечения к ответственности. Ориентируйтесь поэтому, прежде всего, на категории работ и работников, которым проведение вакцинации положено независимо от территории выполнения работ (педагоги, работники торговли и т.п.), в отношении остальных можно проконсультироваться в Роспотребнадзоре и ГИТ.

Отказ под страхом наказания

Однако, как быть с правом на отказ от прививок? Вправе ли работодатель заставлять работника сделать прививку?

Нет, заставить не вправе, но при этом может и даже должен отстранить такого работника от работы, а соискателю отказать в приеме на работу (п. 2 ст. 5 Федерального закона от 17 сентября 1998 г. № 157-ФЗ «Об иммунопрофилактике инфекционных болезней»). То есть работодатель обязан принять меры по соблюдению требований закона, именно поэтому обычно работодатели при оспаривании предписаний или привлечения к административной ответственности контролирующими органами проигрывают.

Так, например, суд в вышеприведенном примере с Макдональдсом, указал, что предписание не обязывают заявителя в любом случае обеспечить наличие у его сотрудников вакцинации против дизентерии и гепатита, а указывают на обеспечение принятия им мер, направленных на выполнение положений санитарного законодательства, в том числе, и на соблюдения обществом права граждан на отказ от профилактических прививок. Доказательств, свидетельствующих о принятии мер, направленных на соблюдение санитарного законодательства в данной части (в том числе, документов, подтверждающих отказ работников от профилактических прививок) обществом в материалы дела не было представлено.

То есть работодатель, чтобы избежать ответственности, должен подтвердить, что он:

а) потребовал от работников соблюдения требований закона о проведении вакцинации (это можно сделать разными способами вплоть до направления письменного уведомления);

б) получил от работников, отказавшихся от прививки, письменный отказ от прохождения вакцинации;

в) отстранил работников, не прошедших вакцинацию от работы. Стоит отметить, что при этом работодатель не вправе привлечь работника к дисциплинарной ответственности, поскольку работник не совершает дисциплинарный проступок, отказываясь от прививки, в смысле ст. 192 ТК РФ, а реализует свое законное право уклониться от вакцинации.

Отстранение осуществляется в порядке ст. 76 ТК РФ до прохождения работником вакцинации без сохранения за работником заработной платы. Такое отстранение «из-за прививки» при соблюдении процедуры суд обычно признает законным (например, Апелляционное определение Ярославского областного суда от 22 ноября 2012 г. по делу № 33-5976/2012).

Но учтите, что далеко не каждый работник организации, деятельность которой попадает под «календарь прививок» может быть отстранен от работы. Так, например, суд признал незаконным отстранение работницы за отказ пройти вакцинацию против гриппа, так как хотя она и работает в поликлинике, но в ее должностные обязанности не входит работа с больными инфекционными заболеваниями, а, значит, она «не попадает» в перечень, утвержденный правительством (Апелляционное определение Верховного суда Республики Коми от 16 июля 2015 г. по делу № 33-3452/2015).

Отмечу, правда, что, на мой взгляд, решение суда было «на грани», поскольку помимо перечня работ, где просто указаны виды деятельности, при осуществлении которых делаются профилактические прививки, руководствоваться надо и национальным календарем профилактических прививок, где медицинские работники указаны без разбивки на подвиды их деятельности. Между тем работодателю следует учитывать подобную судебную практику, и ориентироваться, прежде всего, на перечень.

При несоблюдении работодателем выше указанного алгоритма действий его могут привлечь к административной ответственности, в частности по ст. 6.3 КоАП и (или) вынести предписание (внести представление) об устранении нарушений. Такой вывод подтверждает судебная практика (Постановление ФАС Уральского округа от 31 марта 2014 г. № Ф09-805/14 по делу № А50-17156/2013, Решение Свердловского областного суда от 30 марта 2016 г. по делу № 72-453/2016). При этом на работодателя могут возложить обязанность организовать вакцинацию на рабочем месте (Апелляционное определение Красноярского краевого суда от 20 октября 2014 г. № 33-10102/2014).

Более того, работодатели, у которых трудятся работники, подлежащие обязательной вакцинации, обязаны направлять списки работников ежегодно (в сентябре-октябре) в лечебно-профилактические организации для целей планирования мероприятий по вакцинации (п. 5.6 СП 3.3.2367-08 «Организация иммунопрофилактики инфекционных болезней»), а за уклонение от этого организацию или ИП могут привлечь к административной ответственности (Решение Санкт-Петербургского городского суда от 11 апреля 2017 г. № 12-402/2017 по делу № 5-28/2017).

Итак,

1. На работодателя возложена обязанность отслеживать, подлежат ли его работники обязательной вакцинации. В этом поможет как изучение законодательства, в частности национального календаря профилактических прививок, так и обращение за разъяснениями в территориальные отделения Роспотребнадзора или ГИТ.

2. При наличии таких работников необходимо организовать условия для прохождения их вакцинации (предоставление свободного оплачиваемого дня, организация вакцинации на рабочем месте, организованная доставка в медицинскую организацию для вакцинации и т.п.). Для этого либо издается письменный приказ о проведении массовой вакцинации в организации или же работники письменно уведомляются о необходимости пройти вакцинацию, например, от гриппа. Работникам при этом гарантируется сохранение среднего заработка (ст. 185 ТК РФ применяется по аналогии) при предоставлении специального дня работникам или организованной вакцинации в медицинской организации. Вакцинация, как правило, осуществляется бесплатно по государственным программам. Впрочем, работодатель, вправе приобрести для сотрудников более дорогую вакцину по договору с медицинской организацией.

3. В случае отказа работника проходить вакцинацию, получить от него в письменном виде (заявление, отказ) с указанием причины (например, «нежелание» или «наличие медицинского противопоказания»). Помните, что работник не обязан подробно расписывать свои мотивы.

4. После этого отстранить сотрудника от работы (ст. 76 ТК РФ) при этом вы не вправе привлекать его к дисциплинарной ответственности. С согласия работника его можно перевести на выполнение иной работы (или в иную местность), если в этом случае не требуется проведения вакцинации (в порядке ст. 72.1-72.2 ТК РФ). При отсутствии такого согласия перевод не осуществляется.